Право акционеров и третьих лиц на информацию об обществе

Право акционеров и третьих лиц на информацию об обществе
Акционерный Вестник Украина #4 (9) апрель 2009 г.
Наталья Исаханова

Раскрытие информации — обязательное условие хозяйственной деятельности акционерного общества. Требование «прозрачности» информации о хозяйственной деятельности акционерного общества необходимо для привлечения инвесторов, обеспечения и защиты прав акционеров, а также для осуществления государственного контроля за хозяйственной деятельностью акционерного общества.

В процессе своей деятельности акционерное общество обязано предоставлять информацию по запросу заинтересованных лиц, включая акционеров, а также публично раскрывать информацию, но в определенном объеме и установленном порядке.

В целом, требования законодательства о раскрытии информации акционерным обществом можно условно разделить на две части: требования о предоставлении информации по запросам заинтересованных лиц, включая акционеров, а также требования по публичному раскрытию информации.

Предоставление информации о деятельности акционерного общества по требованию акционеров

Право на получение обязательной информации гарантировано акционеру общества законом и судебными средствами защиты.

В соответствии с частью 1 статьи 88 Хозяйственного кодекса Украины участник хозяйственного общества имеет право на получение информации о деятельности общества. По требованию участника общество обязано предоставить ему для ознакомления годовые балансы, отчеты о финансово-хозяйственной деятельности общества, протоколы ревизионной комиссии, протоколы собрания органов управления общества. В соответствии со ст.116 Гражданского кодекса Украины участник хозяйственного общества имеет право получать информацию о деятельности общества в порядке, установленном учредительными документами общества. Пункт г статьи 11 Закона Украины «О хозяйственных обществах» также предоставляет участнику право на получение информации о деятельности общества.

Таким образом, акционерное общество по письменному требованию акционера обязано предоставлять документы, которые предусмотрены действующим законодательством Украины, в любое время, если иной порядок не установлен учредительными документами общества. Предоставление акционерам информации о деятельности общества является обязанностью исполнительного органа (правления или иного органа, определенного уставом общества) акционерного общества в соответствии со ст.47 Закона Украины «О хозяйственных обществах».

Порядок предоставления такой информации содержится в Разъяснении Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 29 октября 2002 года №5 «О порядке применения пункта «г» статьи 10 Закона Украины от 19 сентября 1991 года №1576—ХІІ «О хозяйственных обществах». В соответствии с вышеуказанным Разъяснением для получения возможности ознакомиться с официальными документами общества акционеру необходимо направить письменный запрос в исполнительный орган общества.

Вопросы, связанные с формой, содержанием и сроком ответа на запрос, регулируются Законом Украины «Об информации» от 2 октября 1992 года №2657—XII.

В случае применения положений Закона Украины «Об информации» к регулированию вопросов, связанных с формой, содержанием и сроком ответа на запрос акционера, под запросом акционера относительно предоставления письменной или устной информации можно понимать обращение акционера с требованием предоставить письменную или устную информацию о деятельности общества. Запрос может быть индивидуальным или коллективным и подается в письменной форме. Обязательными составляющими запроса являются фамилия, имя, отчество (полное наименование) акционера, наименование документа и/или письменная (устная) информация, его интересующая, а также адрес, по которому он хочет получить ответ от общества.

В соответствии со статьей 33 Закона Украины «Об информации» запрос должен быть рассмотрен обществом в течение 10 дней. В течение этого времени общество должно направить акционеру официальный письменный ответ об удовлетворении запроса или обоснованный отказ в удовлетворении. В случае удовлетворения запроса документы и информация предоставляются в течение месяца. Следует иметь в виду, что акционер при ознакомлении с документами о деятельности общества имеет право делать выписки из предоставленных для ознакомления документов, фотографировать их, записывать текст на магнитную пленку и т.п. Это право установлено Статьей 35 Закона Украины «Об информации».

Необходимо отметить, что в Постановлении Пленума Верховного суда Украины от 24 октября 2008 года №13 «О практике рассмотрения судами корпоративных споров» указывается, что при рассмотрении хозяйственными судами споров, касающихся предоставления информации о деятельности хозяйственного общества, необходимо учитывать процедуру предоставления акционерам информации о деятельности общества, установленную самим хозяйственным обществом.

Для большого количества акционерных обществ вопрос о порядке реализации акционером права на получение информации о деятельности общества, является достаточно сложным в связи с отсутствием в законодательстве Украины и в учредительных (или внутренних) документах таких обществ:

• четко определенного объема информации, которая может быть предоставлена акционеру общества;
• четкой процедуры подачи запроса и предоставления информации/документов;
• четкого разделения между информацией, которая может быть предоставлена акционеру, и информацией, составляющей коммерческую тайну общества;
• четкого ограничения периода времени, за который акционер может требовать предоставления информации/документов о деятельности общества.

На наш взгляд, четкое изложение порядка реализации акционерами права на получение информации о деятельности общества с учетом требований действующего законодательства в уставах акционерных обществ, их внутренних документах с целью устранения существующих препятствий (недостаточное законодательное урегулирование) для реализации акционерами права на получение информации поможет акционерному обществу избежать судебных разбирательств с акционерами.

Обжалование действий исполнительного органа акционерного общества относительно непредоставления, несвоевременного предоставления и предоставления информации, не соответствующей действительности, осуществляется в судебном порядке.

Также акционер может обратиться в хозяйственный суд с иском о понуждении общества к осуществлению действий, касающихся предоставления соответствующей информации.

В соответствии с письмом Верховного суда Украины «Практика рассмотрения судами корпоративных споров» от 01.08.2008 (Прим.: обобщенная судебная практика) хозяйственные суды Украины при рассмотрении споров, касающихся предоставления информации о деятельности хозяйственного общества, должны руководствоваться тем, что хозяйственное общество обязано предоставлять акционеру по его требованию только документы отчетного характера (годовые балансы, отчеты о хозяйственно-финансовой деятельности общества, протоколы ревизионной комиссии, протоколы собраний органов управления общества) и информацию, которая содержится в учредительных документах общества, но не любую информацию относительно хозяйственной деятельности общества.

Как было указано выше, законодательством Украины не установлено четкое ограничение периода времени, за который акционер может требовать предоставления информации о деятельности общества. Верховный суд Украины поддерживает практику тех судов, которые при решении споров, касающихся предоставления информацию о деятельности общества, руководствуются датой, с которой лицо стало акционером этого общества.

Позиция Верховного суда Украины основывается на положениях Закона Украины «О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного оборота ценных бумаг в Украине» от 10 декабря 1997 года № 710/97—ВР.

В соответствии со ст.5 вышеуказанного Закона реализация корпоративных прав, производных от именных ценных бумаг (в том числе и права на получение информации о деятельности общества), является возможным лишь с момента внесения соответствующих изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг.

Рассмотрим вышеуказанную проблему в свете положений Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17 сентября 2008 года № 514—VI, который вступит в силу с 30 апреля 2009 года. Частью 4 Статьи 25 указанного Закона акционеру предоставляется право на получение информации о хозяйственной деятельности акционерного общества. В соответствии со статьей 26 Закона обязательным положением устава акционерного общества является порядок получения информации акционерами — собственниками привилегированных акций.

Порядок предоставления акционерным обществом информации установлен статьей 78 Закона Украины «Об акционерных обществах». Акционерное общество должно обеспечит каждому акционеру доступ к следующим документам:

1. уставу общества, изменениям к уставу, учредительному договору, свидетельству о государственной регистрации общества;
2. положениям об общих собраниях, о наблюдательном совете, об исполнительном органе, о ревизионной комиссии и другим внутренним документам и изменениям к ним;
3. положениям о каждом филиале и представительстве общества;
4. документам, подтверждающим права общества на имущество;
5. принципам (кодексу) корпоративного управления общества;
6. протоколам общих собраний;
7. материалам, с которыми акционеры имеют (имели) возможность ознакомиться во время подготовки к общим собраниям;
8. протоколам заседаний наблюдательного совета и коллегиального исполнительного органа, приказам и распоряжениям председателя коллегиального и единоличного исполнительного органа;
9. протоколам заседаний ревизионной комиссии, решениям ревизора общества;
10. заключениям ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества;
11. годовой финансовой отчетности;
12. документам бухгалтерского учета;
13. документам отчетности, подающимся соответствующим государственным органам;
14. проспектам эмиссии, свидетельствам о государственной регистрации выпуска акций и других ценных бумаг общества;
15. перечню аффилированных лиц общества с указанием количества, типа и/или класса принадлежащих им акций;
16. особенной информации об обществе в соответствии с требованиями законодательства;
17. другим документам, предусмотренным законодательством, уставом общества, его внутренними положениями, решениями общих собраний, наблюдательного совета, исполнительного органа.

В течение 10 дней с момента поступления письменного требования акционера корпоративный секретарь, а в случае его отсутствия — исполнительный орган акционерного общества — обязан предоставить акционеру заверенные копии вышеперечисленных документов.

За предоставление копий документов общество может устанавливать плату, размер которой не может превышать стоимости расходов на изготовление копий документов и расходов, связанных с пересылкой документов почтой.

Любой акционер, при условии уведомления исполнительного органа общества не позднее, чем за два рабочих дня, имеет право на ознакомление с вышеперечисленными документами, в помещении общества по его местонахождению в рабочее время.

Акционеры могут получать дополнительную информацию о деятельности общества при согласии исполнительного органа общества или в случаях и порядке, предусмотренных уставом или решением общих собраний акционерного общества.

По требованию акционера акционерное общество обязано предоставить перечень аффилированных лиц и сведения о принадлежащих им акциях общества.

Проанализировав положения Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17 сентября 2008 года № 514—VI (вступает в силу с 30 апреля 2009 года) можно сделать вывод, что указанный Закон устраняет некоторые пробелы в законодательстве Украины, связанные с вопросом реализации акционером права на получение информации о деятельности общества.

Однако, Закон Украины «Об акционерных обществах» так и не урегулировал вопросы, связанные с четким определением информации, которая составляет коммерческую тайну общества и не подлежат предоставлению акционеру. В условиях рынка и конкуренции коммерческая тайна выступает как элемент маркетинга и способ увеличения прибыли хозяйственного общества. Утечка информации, составляющей коммерческую тайну, может привести к потере рейтинга на рынке, снижению доходов хозяйственного общества, его банкротству или рейдерскому захвату. При отсутствии законодательного урегулирования этого вопроса будет целесообразным, если в уставе акционерных обществах будет установлена специальная процедура определения информации, составляющей коммерческую тайну общества, и порядок доступа к такой информации.

Также законодательно не урегулированы вопросы, связанные с определением периода времени, за который акционер может требовать предоставления информации/ документов о деятельности общества (Например, может ли бывший акционер требовать от общества предоставление ему информации за тот период, когда он еще не был акционером общества).

Право третьих лиц на получение информации о деятельности акционерного общества

В Украине существует достаточно четкие требования к объему и порядку раскрытия (обнародованию) информации акционерными обществами, а также установлена ответственность за несоблюдение вышеуказанных требований.

Статья 155 Гражданского кодекса Украины устанавливает, что акционерное общество, которое проводит открытую подписку на акции, обязано ежегодно публиковать для общего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, сведения о прибылях и убытках, а также другую информацию, предусмотренную законом.

Закон Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине» от 16 июля 1999 года №996—XIV (статья 14) устанавливает обязанность для открытых акционерных обществ обнародовать годовую финансовую отчетность и консолидированную отчетность путем публикации в периодических изданиях или путем распространения ее в виде отдельных печатных изданий.

В соответствии со статьей 39 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» эмитенты обязаны своевременно и в полном объеме раскрывать информацию о финансово-хозяйственном состоянии и результатах своей деятельности, о любых событиях, которые могут повлиять на их финансовое состояние и привести к значительным изменениям цены размещенных ценных бумаг, а также об акционерах эмитента, которым принадлежат пакеты акций в размере 10% и более.

Статья 40 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» устанавливает порядок и объем годовой информации об эмитенте, которая подлежит обнародованию. Годовая информация об эмитенте является открытой и подлежит обнародованию эмитентом в срок не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным. Указанная информация должна быть опубликована в одном из официальных печатных изданий Верховной Рады Украины, Кабинета Министров Украины или Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (ГКЦБФР) и размещения в общедоступной информационной базе данных ГКЦБФР.

Экземпляр официального печатного издания, в котором опубликована годовая информация об эмитенте, последний направляет ГКЦБФР (статья 40 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке»).

Годовая информация об эмитенте должна содержать такие сведения:

• наименование и местонахождение эмитента, размер его уставного капитала;
• орган управления эмитента, его должностные лица и учредители;
• хозяйственная и финансовая деятельность эмитента;
• ценные бумаги эмитента (вид, форма выпуска, тип, количество), размещение и листинг ценных бумаг;
• годовая финансовая отчетность;
• аудиторское заключение.

Необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с вышеуказанным Законом эмитент имеет право дополнительно подавать и другую информацию об обществе.

Также статьей 41 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке» установлено, что особенная информация (информация о каких-нибудь действиях, которые могут повлиять на хозяйственно-финансовое состояние эмитента и привести к значительному изменению стоимости его ценных бумаг) об эмитенте является открытой. Указанная информация обнародуется путем опубликования ее в одном из официальных печатных изданий Верховной Рады Украины, Кабинета Министров Украины или ГКЦБФР и размещения в общедоступной информационной базе данных ГКЦБФР.

К особенной информации относится:

• принятие решения о размещении ценных бумаг на сумму, которая превышает 25 процентов уставного капитала;
• принятие решения о выкупе собственных акций;
• факты листинга/делистинга ценных бумаг на фондовой бирже;
• получение ссуды или кредита на сумму, которая превышает 25 процентов активов эмитента;
• изменение состава должностных лиц эмитента;
• изменение владельцев акций, которым принадлежит 10 и больше процентов голосующих акций;
• решение эмитента о создании, прекращении деятельности его филиалов, представительств;
• решение высшего органа эмитента об уменьшении уставного капитала;
• возбуждение дела о банкротстве эмитента, вынесения решения об его санации;
• решение высшего органа эмитента или суда о прекращении деятельности или банкротстве эмитента.

Состав, порядок и сроки раскрытия эмитентами на фондовом рынке регулярной и особенной информации регулируется Положением о раскрытии информации эмитентами ценных бумаг (утверждено решением ГКЦБФР от 19 декабря 2006 года №1591 и зарегистрировано в Министерстве юстиции Украины 5 февраля 2007 года №97/ 13364).

При применении вышеуказанного Положения необходимо учитывать, что Постановлением Окружного административного суда города Киева от 14.03.2008 г. № 9/66 раздел VI Положения был признан несоответствующим актам, имеющим высшую юридическую силу (статье 152 Гражданского кодекса Украины, части четвертой статьи 14 Закона Украины«О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», пункту первому части первой статьи 8 Закона Украины «Об аудиторской деятельности»), в части обязанности закрытых акционерных обществ ежегодно публиковать годовой отчет, бухгалтерский баланс, сведения о прибылях и убытках, а также другую информацию.

Положения Закона Украины «Об акционерных обществах» от 17 сентября 2008 года № 514—VI (вступает в силу с 30 апреля 2009 года) устанавливают обязанность акционерного общества раскрывать информацию в соответствии с законами Украины, а также четкий перечень информации, которая подлежит обнародованию публичным акционерным обществом (Статья 78).

В соответствии с указанным законом публичное акционерное общество обязано иметь собственную веб-страницу в сети Интернет, на которой размещается информация, подлежащая обнародованию в соответствии с законодательством, а также следующая информация:

• устав обществ, изменениям к уставу, учредительному договору, свидетельство о государственной регистрации общества;
• положения об общих собраниях, о наблюдательном совете, об исполнительном органе;
• о ревизионной комиссии и друге внутренние документы и изменения к ним;
• положения о каждом филиале и представительстве общества;
• принципы (кодекс) корпоративного управления общества;
• протоколы общих собраний;
• заключения ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества;
• годовой финансовой отчетности;
• документы отчетности, подающиеся соответствующим государственным органам;
• проспекты эмиссии, свидетельства о государственной регистрации выпуска акций и других ценных бумаг общества;
• перечень аффилированных лиц общества с указанием количества, типа и/или класса принадлежащих им акций;- особенная информация об обществе в соответствии с требованиями законодательства.

Законодательством Украины предусмотрены достаточно жесткие санкции за нарушение эмитентом действующего законодательства о ценных бумагах и фондовом рынке.

Так, нарушение эмитентом требований Закона Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке», касающихся порядка опубликования (обнародования) информации, влечет за собой применение ГКЦБФР штрафных санкций, а именно: в размере до одной тысячи необлагаемых минимумов доходов граждан (17 000 гривен).

За те же действия, совершенные повторно в течение года, — в размере от одной тысячи (17 000 гривен) до пяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан (85 000 гривен) (статья 11 Закона Украины «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине» от 30октября 1996 года № 448/96-ВР).

Есть вероятность, что изменения, внесенные Законом Украины «Об акционерных общества» в порядок раскрытия информации о деятельности акционерных обществ, уменьшат количество корпоративных споров о предоставлении информации и сделают судебную практику более единообразной по этому вопросу.